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La creciente tendencia a la mala fe, la poligamia no negociada y sus ramificaciones

Por Nicholene Nxumalo/Daily Maverick

Es difícil ignorar el duro impacto que la ‘isithembu (poligamia) a tus espaldas’ tiene en las mujeres. La mayoría de las mujeres se ven arrinconadas sin darse cuenta y adoptando medidas extremas con opciones limitadas para responder.

Un vídeo de la actriz de The Mommy Club, Nozipho Ntshangase, y su familia se ha vuelto viral recientemente en las plataformas de redes sociales de Sudáfrica. Muestra a su marido, Zola Ntshangase, saliendo de su casa después de un arrebato por su reciente decisión de casarse con una segunda esposa, supuestamente sin el consentimiento de la primera.

Esto ha reavivado la muy apreciada decisión del Tribunal Constitucional de 2013 en el asunto Mayelane v Ngwenyama 2013 4 SA 415 (CC) .

La poligamia (isithembu ) no es un fenómeno nuevo en la legislación sudafricana. Históricamente, la poligamia es una práctica cultural y religiosa que se remonta a siglos atrás y que permite a un hombre que ya está casado con una mujer contraer más matrimonios consuetudinarios.

Fue la popular personalidad televisiva y magnate de los medios Musa Mseleku quien devolvió la poligamia a nuestras pantallas televisivas con el lanzamiento de su reality show, Uthando Nes’thembu . Esto, aparte de programas de televisión como Kwakhala Nyonini en los años 80, donde el estilo de vida polígamo también se representaba de forma caótica.

A lo largo de los años, el programa de Mseleku ha destacado lo bueno, lo malo y lo feo del estilo de vida polígamo. A menudo ha provocado un debate polarizador y ha dejado a muchos sudafricanos en conflicto.

Desde entonces, la poligamia se ha presentado en el escenario público a través de las redes sociales y otros programas como Mnakwethu y, más recientemente, The Mommy Club .

Desde que salió a la luz el vídeo de Ntshangase, ha quedado claro que muchos más hombres sudafricanos han actuado de mala fe, iniciando negociaciones de lobola y entregando lobola a su potencial nuevo cónyuge sin obtener primero el consentimiento de la primera esposa.

En algunos casos, la primera esposa y/o los miembros clave de la familia no se dan cuenta de que esto ha ocurrido hasta después de que ha sucedido. Esto no es sólo una distorsión de la cultura, sino también una clara violación de los derechos constitucionales de la primera esposa.

Es importante contextualizar este fenómeno explorando las implicaciones legales que se invocan en el momento en que se negocia el matrimonio y se entrega la lobola sin el conocimiento de la primera esposa.

Sistemas jurídicos matrimoniales en Sudáfrica

Antes de Mseleku, la poligamia, aunque bien conocida y ampliamente practicada, siempre había sido un tema tabú asociado con creencias culturales “obsoletas” y una clara contradicción con los ideales contemporáneos. Esto se debe a que las leyes matrimoniales en Sudáfrica han sido influenciadas por el eurocentrismo, que aboga por una estructura familiar nuclear.

Legalmente, la poligamia sólo está reconocida bajo el derecho consuetudinario africano en términos del artículo 2 (3) de la Ley 120 de Reconocimiento de Matrimonios Consuetudinarios de 1998 (RCMA).

En algún momento, las tendencias contemporáneas en Sudáfrica mostraron que las personas se estaban alejando de las estructuras familiares tradicionales, que se refieren a grandes unidades familiares formadas por miembros de la familia extendida que viven en hogares familiares por diversas razones. Como resultado, la dinámica familiar está cambiando y se están perdiendo algunas protecciones culturales.

Mientras tanto, otra pandemia está ganando impulso y causando estragos en los hogares sudafricanos. Un estudio de 2021 muestra que solo el 3,9% de los niños viven con sus padres, y el derecho de familia ha hecho poco para abordar esta cuestión de los padres ausentes.

Hoy en día, el matrimonio ya no es garantía de que una madre nunca será madre soltera. Hay altas tasas de divorcio, un gran número de madres solteras casadas y relaciones poco convencionales en las que las personas optan por el compromiso sin casarse.

Esto contribuye en gran medida a lo que se conoce como familia “rota”, en referencia a la ausencia de una figura paterna. Todo esto quiere decir que la poligamia era vista como una forma de asegurar la expansión de una familia, y bajo ninguna circunstancia la llegada de una segunda esposa debía provocar que la primera se marchara o comprometiera la unidad familiar. Si eso sucede, entonces el intento de poligamia ha fracasado.

La poligamia y sus implicaciones legales

En un intento por comprender el procedimiento correcto para iniciar un matrimonio plural en Sudáfrica, es importante distinguir qué es costumbre y qué es ley.

En primer lugar, la diversidad cultural ofrece una gama de prácticas que no sólo son socialmente aceptables sino también agradables para cada familia.

En segundo lugar, existe un marco legal que permite la legalización de uniones polígamas y una jurisprudencia que refleja las experiencias vividas por las personas. Las tendencias emergentes sugieren que nos estamos alejando cada vez más de la decisión Mayelane .

En ese caso, el tribunal se enfrentó a la cuestión del consentimiento de una (primera) esposa existente en un matrimonio consuetudinario. El tribunal realizó una evaluación del valor del papel del consentimiento en un matrimonio consuetudinario en un intento de desarrollar la norma en caso de que se considerara perjudicial e incompatible con la Declaración de Derechos.

Se dictaminó que se debe optar por el consentimiento antes de iniciar cualquier paso hacia un matrimonio posterior, ya que esto da efecto al derecho de la primera esposa a la igualdad y la dignidad humana.

Curiosamente, Kwakhala Nyonini también es crucial para el desarrollo del derecho matrimonial porque saca a la luz las complejidades que luego abordaría la RCMA: esencialmente, que un matrimonio civil y un matrimonio consuetudinario no pueden coexistir.

La naturaleza de umfazi wephepha (un personaje que representa a una esposa civil en posesión de un certificado de matrimonio entre otras esposas consuetudinarias) deja claro que en algunos casos en los que los hombres ya están en un matrimonio civil e intentan casarse con una segunda esposa, resulta mucho más complicado mas complejo. Las partes tendrían que disolver su matrimonio en virtud de la Ley de matrimonio civil y contraer matrimonio consuetudinario. De no hacerlo, el segundo matrimonio sería inválido.

No hay opciones para las mujeres

Es difícil ignorar el duro impacto que tiene en las mujeres el “ isithembu a tus espaldas”. La mayoría de las mujeres se ven arrinconadas sin darse cuenta y adoptando medidas extremas con opciones limitadas para responder. La opción más popular es someterse silenciosamente y dar consentimiento a regañadientes porque parece que no hay otra alternativa.

O muchas mujeres han tomado esto como una señal de que el matrimonio se ha roto irremediablemente y, por lo tanto, optan por iniciar el divorcio.

Desafortunadamente, no parece haber ningún recurso legal “blando” disponible para las mujeres. Aparte de solicitar una orden judicial que impida al marido continuar con el matrimonio hasta que se obtenga adecuadamente el consentimiento, no hay mucho que se pueda hacer.

Vale la pena señalar que ser primera esposa es una posición muy precaria. No puedes desafiar legalmente a tu cónyuge y aun así mantener buenas relaciones familiares. Las mujeres tampoco consideran irse como primera opción por dependencia financiera. Después de muchos años de trabajo de cuidados no remunerado, sus carreras a menudo están estancadas y no pueden acceder fácilmente al mercado laboral.

En general, los tribunales son el último recurso, ya que la mayoría antepone a la familia a los intereses individuales, ya que enfrentarse al cónyuge a menudo conlleva un alto precio que no se paga fácilmente. Como resultado, hay poca o ninguna protección legal que se pueda ofrecer a las mujeres en tales situaciones en contra de su voluntad.

Quizás la legislatura necesite considerar una enmienda a la Ley de Reconocimiento de Matrimonios Consuetudinarios bajo el artículo 2 (3) para incluir una cláusula que declare un estado predeterminado de invalidez para cualquier matrimonio posterior celebrado sin el consentimiento del primero.

 

Sobre la autora: Nicholene Nxumalo es profesora de derecho consuetudinario y candidata a doctorado en la Universidad de Rhodes.

Foto de cabecera: icsilviu/Pixabay

Fuente: Daily Maverick

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